期货行业IT安然式丑闻?瑞幸咖啡或被美司法部调查 高管面临刑责

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“瑞幸咖啡造假风波可能会触动美国证监会调查,而证监会可能会同司法部开启针对公司以及相关责任个人的刑事调查。”――美国成美律所事务所合伙人柳治平律师

  瑞幸咖啡自曝COO伪造22亿交易一事,无异于一颗深水炸弹,将所有利益相关方都炸得面目全非。

  根据其公告,瑞幸咖啡的独立特别委员会调查发现,从2019年第二季度开始,公司首席运营官兼董事刘剑和向他汇报的几名员工“存在期货行业IT某些不当行为,包括捏造某些交易,数额达22亿元人民币”。瑞幸咖啡已经暂停刘剑和与相关雇员的职务,暂停和终止相关各方的合同和交易。

  有媒体联想到:瑞幸2019年第二季度总营收9.09亿元,第三季度总营收15.4亿元,加起来24.5亿元,刚好与公告中所提及的22亿伪造交易数额相当。

  瑞幸咖啡去年5月在美国纳斯达克上市,头顶“全球最快IPO公司”的光环,曾经风光无限,如今却成为了中概股最大的黑天鹅。

  哈佛法学院公司治理论坛的分析文章显示,针对公司或个人违反证券法的行为,美国证监会(SEC)的民事处罚标准非常严苛,重者可能会被累计处罚至数百亿美元。

  那么,等待瑞幸咖啡及其董高监的期货行业IT是什么?

  总结美国和国内资深律师们的分析,瑞幸咖啡及其高层将面对三大“不可承受之重”:集体诉讼和证监会罚款可能会导致公司“倾家荡产”;如果构成恶意证券欺诈,相关个人则要面对刑事责任。

  图:瑞幸咖啡内部邮件

  第一重:集体诉讼

  “过去重大财务造假的典型案例是安然,可以说是一个完整的教科书。”上海创远律师事务所合伙人许峰律师对新浪法问指出,瑞幸咖啡、公司相关董监高和审计机构等中介机构,可能面临来自投资者的巨额集体诉讼。

  安然公司曾经是期货行业IT世界上最大的能源、商品和服务公司之一,然而因为盈利造假股价崩盘,最终走上破产之路。

  上海汉联律师事务所宋一欣律师进一步表示,由于索赔额巨大,并惠及所有受害人,严重的情况下,集团诉讼会导致公司破产,也可能波及相关中介机构。

  美国成美律所事务所合伙人柳治平律师持相同观点,他告诉新浪法问,美国的集体诉讼是有可能导致被起诉公司破产的。

  集体诉讼的流程是什么?柳治平律师指出,在美国,首先是由不同的律所代表不同的投资者群体各自提起诉讼,然后通常在法官主持下合并成为一个大的集体诉讼,一般哪家律师事务所代理的投资者群体最大,就由哪家律所来主导诉讼。

  第二重:证监会处罚

  许峰律师表示,瑞幸公司可能会遭到美国证监会的巨额罚款。如果瑞幸咖啡国内的公司财务出现问题,中国证监会以及财政部门也可以介入调查的。宋一欣律师指出,美国证券法罚金金额很大,罚金会归入公平基金,该基金适当时候会返回受害人。

  罚金可能有多大?新浪法问查阅了哈佛法学院公司治理论坛的一篇标题为《计算SEC民事罚款》(“Calculating SEC Civil Money Penalties”)的专业分析,显示针对公司或个人违反证券法的行为,美国证监会的民事处罚标准非常严苛,重者可能会被累计处罚至数百亿美元。

  涉事的董高监可能面临哪些处罚?宋一欣律师对新浪法问表示,在美国市场,造假者通常都会面临市场禁入的处罚以及索赔。不过,这类索赔可能部分由董事责任保险理赔。在美国,董责险投保率很高(90%)。

  他解释道,董事责任保险,是指在证券市场中发生侵权损害赔偿时被保险人必须依法对第三者(多数情况下是受损投资者)承担赔偿责任时,由保险人对第三人负补偿责任的保险。除此之外,通过董事责任保险,将董事、监事、高级管理人员的赔偿责任分散给参加保险的多个投保人,最大限度的保护公司、股东、债权人和其他利益相关主体的合法权益,并将其损失减少到最小程度。

  第三重:刑事责任

  柳治平律师对新浪法问指出,瑞幸咖啡造假风波可能会触动美国证监会调查,而证监会可能会同司法部开启针对公司以及相关责任个人的刑事调查。

  前述瑞幸咖啡的公告提到,公司首席运营官刘剑和几个雇员从事了交易数据作假。对此,他指出,如果以上恶意证券欺诈属实,相关个人会有刑事责任。

  柳治平律师表示,“中美之间目前没有引渡条约,刑事案件上需要的相互政府间配合不一定会实现。而且美国上下都在应对疫情,证监会和司法部能否立即全力以赴调查此事,有待观察。, 但是我相信会启动调查,只是时间和力度问题。

  一般来说,这样的调查耗时数年。很多美国国内的类型调查以民事和解和刑事控辩交易告终。当然严重的更多以刑事庭审判决结案的。”

  许峰律师对新浪法问指出,根据美国法律,提供不实财务报告和故意进行证券欺诈的犯罪要判处10至25年的监禁,个人和公司的罚金最高达500万美元和2500万美元。此外,审计机构也可能会涉嫌犯罪,可能要面临严格的举证责任。

  不过,他也指出,瑞幸咖啡是一家中国公司,在刑事责任追究上可能会有一些障碍。因为中美两国没有引渡条款,可能是“点到为止”。不过,“但如果高管有美国人,那可能就麻烦了”。